Tilbage til klausuler.
Hvis en arbejdsgiver ønsker at beskytte sig mod, at medarbejderen efter fratræden tager arbejdsgiverens kunder med sig, kan arbejdsgiveren med fordel aftale en kundeklausul med medarbejderen.
Reglerne om kundeklausuler for funktionærer er reguleret i Funktionærlovens §18a, som beskrives nærmere nedenfor. Der gælder særlige regler for kundeklausuler, der er indgået før den 15. juni 1999 og for ikkefunktionærer.
Hvad er en kundeklausul?
En kundeklausul er en aftale mellem medarbejderen og arbejdsgiveren, om at medarbejderen i en periode efter sin fratræden ikke må være i kontakt med arbejdsgiverens kunder og andre forretningsmæssige forbindelser.
Der er således ikke tale om, at medarbejderen ikke generelt må drive konkurrerende virksomhed, men alene en snævrere beskyttelse af virksomhedens forretningsforbindelser.
Hvornår er en kundeklausul gyldig?
En kundeklausul er gyldig, når følgende betingelser er opfyldt:
Der skal være en skriftlig aftale, som beskriver forpligtigelsens indhold og betalingen Der skal betales kompensation Desuden kan klausulen kun påberåbes, hvis funktionærens ansættelse ophører efter minimum 3 måneders ansættelse
En kundeklausul kan fastholdes, uanset af hvilken årsag ansættelsesforholdet er ophørt. Det er således ikke et krav, at funktionæren indtager en betroet stilling, sådan som det kræves for konkurrenceklausuler. Ligeledes falder en kundeklausul heller ikke bort, hvis funktionæren bliver opsagt uden at have givet rimelig anledning dertil, sådan som en konkurrenceklausul gør.
Hvem er ”kunder og andre forretningsmæssige forbindelser”?
Kunder og andre forretningsmæssige forbindelser vil typisk være købere af vare- og tjenesteydelser (kunder og klienter), agenturhavere (firmaer, der sælger udenlandske eller indenlandske varemærker på andres vegne), agenturgivere og leverandører af varer og tjenesteydelser til virksomheden.
Klausulens gyldighedsperiode Klausulens gyldighedsperiode er den periode, hvor funktionæren efter fratræden er bundet af klausulens begrænsning. Arbejdsgiveren skal gøre op med sig selv, hvor længe virksomheden har behov for beskyttelsen. Hvis klausulens tidsmæssige udstrækning går ud over, hvad der er rimeligt, kan den blive indskrænket efter Aftalelovens § 36.
Hvis ansættelsesforholdet har varet under tre måneder, kan en kundeklausul ikke gøres glædende overfor funktionæren. Har ansættelsesforholdet varet i mere end 3 måneder, men højst 6 måneder, kan aftalen ikke gøres gældende længere end 6 måneder efter funktionærens fratræden.
Klausulens dækningsområde Tidsmæssig afgrænsning En kundeklausul kan kun omfatte kunder og andre forretningsmæssige forbindelser, som inden for de seneste 18 måneder har haft forretningsmæssig forbindelse med virksomheden. Funktionæren kan således ikke blive bundet af en kundeklausul, i det omfang klausulen omfatter kunder mv., der ikke har haft forretningsmæssig forbindelse med virksomheden inden for de seneste 18 måneder før en opsigelse.
Det er næppe muligt udtømmende at definere, hvornår en virksomhed har haft en forretningsmæssig forbindelse med arbejdsgiveren. Enhver form for køb og salg er naturligvis omfattet, men andre typer af forhandlinger, som endnu ikke har medført samhandel, vil formentlig også kunne være omfattet heraf. Dette vil dog være en konkret vurdering.
Afgrænsning vedrørende kundens identitet
Udgangspunktet er, at klausulen alene omfatter de kunder og forretningsmæssige forbindelser, som funktionæren selv har haft erhvervsmæssig kontakt med (”egne kunder”). Det er her en betingelse, at funktionæren enten selv eller i fællesskab med andre ansatte i virksomheden har betjent den pågældende. Funktionærens blotte kendskab til kundens forretningsmæssige forbindelse med arbejdsgiverens virksomhed medfører ikke, at den pågældende kunde er omfattet af kundeklausulen.
Derudover kan arbejdsgiver udvide omfanget af en kundeklausul ved at udarbejde og udlevere en liste over yderligere kunder (”listekunder”), som funktionæren ikke har haft kontakt til. Det er et krav, at denne liste er udleveret inden en opsigelse, uanset hvem der afgiver opsigelsen. Efter afgivelse af opsigelsen kan arbejdsgiver ikke udvide funktionærens klausul med listekunder.
I tilfælde af uenighed mellem arbejdsgiveren og funktionæren om klausulens dækningsområde er det arbejdsgiveren, der skal bevise, at funktionæren via sit arbejde har haft kontakt med kunden eller vidste, at den pågældende var kunde i virksomheden.
Kompensation Kompensationen skal betales månedsvis i den periode, hvor klausulen er bindende for funktionæren. Beløbet skal mindst svare til 50 % af lønnen på fratrædelsestidspunktet. I lønnen indgår bl.a. den skattemæssige værdi af frynsegoder (avis, telefon m.m.), fri bil, pension, bonus m.m. Hvis en evt. bonus ikke er forfalden til betaling på det tidspunkt, hvor der skal betales kompensation for klausulen, anbefales det, at man laver et realistisk skøn over kompensationen og udbetaler forholdsmæssigt à conto. Kompensationsbeløbet er ikke feriepengeberettiget.
Det er en forudsætning for udbetaling af kompensation, at klausulen kan håndhæves. Ved kundeklausulen skal de første 3 måneder ikke udbetales som et engangsbeløb (i modsætning til konkurrenceklausuler).
Efterløn eller pension
Fratræder funktionæren for at gå på efterløn eller pension, betyder det formentlig, at arbejdsgiveren ikke skal betale den løbende kompensation. For at undgå enhver tvivl bør det anføres i kontrakten, at klausulen ikke gælder i tilfælde af, at arbejdsophøret skyldes tilbagetrækning fra arbejdsmarkedet.
Modregning Tiltræder funktionæren et passende arbejde, giver Funktionærloven mulighed for, at virksomheden kan modregne lønnen fra det nye arbejde i kompensationen. Modregningen sker ”krone-for-krone”.
Passende arbejde
Passende arbejde er et arbejde, der ligger inden for funktionærens faglige område, og som svarer til funktionærens uddannelsesmæssige og/eller erhvervsmæssige kvalifikationer. Er der uenighed om, hvorvidt funktionærens nye beskæftigelse må betragtes som passende, er det arbejdsgiveren, der skal bevise, at arbejdet er passende, så betingelserne for modregning er til stede.
Hvis funktionæren midlertidigt får passende arbejde i klausulens gyldighedsperiode, kan kompensationen modregnes i lønnen fra dette arbejde. Når den midlertidige periode med beskæftigelse ophører, genoptages kompensationen for den resterende gyldighedsperiode.
Tabsbegrænsningspligt Der gælder en almindelig tabsbegrænsningspligt, som forpligtiger funktionæren til efter evne at begrænse virksomhedens omkostninger til kompensationen. Tabsbegrænsningspligten indeholder en forpligtigelse til at søge og påtage sig andet passende arbejde.
Er funktionæren passiv med hensyn til at søge og påtage sig andet passende arbejde, kan det efter omstændighederne medføre, at kompensationen bortfalder eller begrænses. Funktionæren vil fortsat være forpligtet af klausulen.
Starter funktionæren selvstændig virksomhed, vil retten til kompensation bortfalde fra dette tidspunkt. Ophører funktionæren med at drive selvstændig virksomhed inden udløbet af gyldighedsperioden, vil kompensationen – under forudsætning af, at funktionæren er aktivt jobsøgende – kunne genoptages.
Sygdom Under sygdom i klausulens gyldighedsperiode er funktionæren ikke forpligtet til at søge andet passende arbejde.
Har funktionæren indtægter i form af dagpenge (for eksempel ved ledighed, sygdom eller barsel), kan disse ikke modregnes i kompensationen.
Opsigelse af en kundeklausul
Arbejdsgiveren kan på et hvilket som helst tidspunkt opsige kundeklausulen. Det betyder, at den kan opsiges under ansættelsen, i en opsigelsesperiode og efter fratrædelsen. Kundeklausulen kan opsiges til bortfald med et varsel på 1 måned til udgangen af en måned.
Bortfald af kompensationsbetalingen ved misligholdelse
Bliver klausulen overtrådt, bortfalder retten til kompensationen i resten af klausulens gyldighedsperiode. Retten til kompensation bortfalder også, hvis arbejdsgiveren berettiget har bortvist funktionæren. Funktionæren er i begge situationer fortsat bundet af forpligtigelsen i klausulen.
Yderligere begrænsninger i klausulens anvendelse
Ud over Funktionærlovens regler gælder Aftalelovens § 36 for kundeklausuler.
Aftalelovens ”generalklausul” - § 36 fastslår, at urimelige aftaler kan tilsidesættes helt eller delvist.
Konventionalbod En konventionalbod er et forud aftalt fast beløb, som funktionæren skal betale ved dennes brud på klausulen. Betaling af konventionalbod er uafhængig af virksomhedens tab.
Efter de almindelige erstatningsregler i dansk ret skal arbejdsgiveren kunne dokumentere sit tab ved funktionærens brud på klausulen for at kunne kræve dette erstattet af funktionæren. Det vil ofte være svært at dokumentere det fulde tab, og der bør derfor aftales en konventionalbod, der skal betales ved enhver overtrædelse.
Bemærk, at domstolene efter Aftalelovens regler kan nedsætte konventionalbodens størrelse. Dette vil navnlig ske, hvis beløbet er urimeligt højt set i forhold til tabets størrelse.
Fogedforbud Arbejdsgiveren bør i klausulen nævne, at en overtrædelse af den aftalte erhvervsbegrænsning kan hindres ved et fogedforbud. Hvad enten et fogedforbud er nævnt eller ej, vil der være mulighed for at søge nedlagt et forbud efter reglerne i Retsplejeloven over for funktionærens forretningsmæssige forbindelse med arbejdsgiverens kunder mv. Et fogedforbud er et midlertidigt retsmiddel som foreløbigt skal beskytte et gode.
Et forbud kan kun nedlægges, hvis følgende betingelser er opfyldt:
• Det godtgøres eller sandsynliggøres, at de handlinger, der søges forbudt, strider mod arbejdsgiverens ret
• Funktionæren vil foretage de handlinger, som søges forbudt
• Formålet vil forspildes, såfremt arbejdsgiveren henvises til at gøre sin ret gældende ved almindelig rettergang.
Et forbud kan ikke nedlægges, når det skønnes, at de almindelige regler om erstatning eller eventuelt en af funktionæren tilbud om sikkerhedsstillelse yder arbejdsgiveren tilstrækkeligt værn.
Bliver der nedlagt et fogedforbud, vil det normalt være en betingelse, at der skal stilles sikkerhed. Da et fogedforbud er et foreløbigt retsmiddel, skal der senest 14 dage efter nedlæggelsen af forbuddet anlægges en retssag ved de almindelige domstole, som tager endelig stilling til sagen.